本報記者 李勇
“欠下的債，早晚是要還的。”部分上市公司在一些行業(yè)高景氣度時做下的高估值、高溢價、高業(yè)績承諾的“三高”收購，隨著行業(yè)景氣度的下降正給這些公司帶來拖累業(yè)績、影響商譽的苦惱。部分公司因相關(guān)承諾方遲遲不肯履行業(yè)績補償，走上了通過訴訟或仲裁來追討補償款的道路。
“業(yè)績補償承諾是相關(guān)重組、收購方案的重要組成部分，相關(guān)承諾方應(yīng)采取有效措施確保承諾的履行，依據(jù)協(xié)議全面、足額、完整地履行承諾，不能擅自變更或者解除承諾，更不能就業(yè)績補償打折扣。”有不愿具名的市場人士認為業(yè)績承諾及補償條款設(shè)置是相關(guān)重組收購中定價、估值的重要支撐和依據(jù)，如果相關(guān)業(yè)績承諾方不能依約主動履行義務(wù)，都爭相拖延或變更其應(yīng)負的補償責(zé)任，不僅將嚴重侵犯上市公司及全體股東利益，也破壞了正常的市場秩序，將帶來極壞的影響。
【資料圖】
上市公司頻頻追討補償款
高溢價收購時炙手可熱的寵兒，若業(yè)績不能經(jīng)受住考驗，也會給上市公司帶來業(yè)績補償?shù)臒馈Ｈ绻兄Z方認真履行責(zé)任還好，部分交易對手方在標的資產(chǎn)業(yè)績不達標時甚至拖延或拒絕履行承諾，不僅讓上市公司，甚至讓中小股東都操碎了心。
7月14日，有中小股東通過深交所互動易發(fā)文，詢問天娛數(shù)科是否追回了深圳市一花科技有限公司（以下簡稱：一花科技）原股東所欠的業(yè)績補償款。據(jù)天娛數(shù)科回復(fù)，公司2021年7月已就一花科技的業(yè)績補償問題向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會提起仲裁，目前尚未收到最終仲裁結(jié)果。
無獨有偶，6月30日，美吉姆也披露公告，稱上市公司及控股股東代表曾多次與重大資產(chǎn)重組交易對方溝通敦促其履行業(yè)績補償義務(wù)，但一直未收到交易對方應(yīng)以現(xiàn)金支付的補償款。為維護公司及全體股東合法權(quán)益，公司控股子公司啟星未來已向北京仲裁委員會提起仲裁申請，向交易對手方追討應(yīng)支付給公司的業(yè)績補償款。
《證券日報》記者檢索公告還發(fā)現(xiàn)，今年以來已有南紡股份、泰晶科技、浙文影業(yè)、三峽旅游等公司也因業(yè)績補償問題向相關(guān)交易對手方提起了訴訟或仲裁。
“畢竟是曾經(jīng)的交易對手，很多公司涉及此類問題時，都是先通過溝通來催要解決，一般不會直接對簿公堂。”前述市場人士告訴記者，一般在正常追討無法要回的情況下，上市公司才會最終選擇訴訟或仲裁的手段來進行維權(quán)。
收購“三高”惹的禍
部分公司出現(xiàn)業(yè)績補償問題，很多也是相關(guān)收購中“三高”惹的禍。
依據(jù)相關(guān)法律及規(guī)定，采取收益現(xiàn)值法、假設(shè)開發(fā)法等基于未來收益預(yù)期的方法對擬購買資產(chǎn)進行評估或者估值并作為定價參考依據(jù)的，一般相關(guān)交易對手方需要進行業(yè)績承諾，并就相關(guān)資產(chǎn)實際盈利數(shù)不足承諾數(shù)的部分進行補償。現(xiàn)實中，一般涉及業(yè)績承諾和補償?shù)氖召徶亟M案例，相關(guān)標的資產(chǎn)的估值和定價也較高，而為支持相對較高的估值和定價，相關(guān)對手方所做出的業(yè)績承諾數(shù)值也會很高。
以天娛數(shù)科全資子公司天神互動2016年對一花科技100%股權(quán)的收購為例，天神互動當(dāng)時給出的交易對價為9.86億元，較一花科技2016年6月30日評估基準日的賬面凈資產(chǎn)4170.73萬元增值了2265.29%。為此，相關(guān)交易對手方做出承諾，承諾一花科技2016年至2019年實現(xiàn)的扣非后凈利潤分別不低于0.6億元、0.78億元、1.01億元和1.27億元，如果未完成業(yè)績承諾，則須做出相應(yīng)的業(yè)績補償。
而在美吉姆當(dāng)年的重組收購中，標的公司美杰姆以2018年6月30日作為為評估基準日，其100%股權(quán)價值所做的評估結(jié)論為33.08億元，評估增值率2059.28%，該筆交易最終價格為33億元。當(dāng)時相關(guān)交易對手方做出的業(yè)績承諾是美杰姆2018年至2020年扣非歸母凈利潤分別不低于1.80億元、2.38億元和2.90億元。
“設(shè)置業(yè)績承諾及補償條款的收購一般都是估值和溢價較高的標的，相關(guān)條款的設(shè)置，一方面是交易對手方對交易標的未來業(yè)務(wù)較有信心，一方面也是對估值和溢價提供支撐。如果未來標的資產(chǎn)未及預(yù)期，對上市公司及全體股東的利益也是一種維護。”前述市場人士告訴記者，如果業(yè)績沒有完成且沒有進行補償，就失去了當(dāng)時設(shè)置相關(guān)條款的意義。
業(yè)績補償不能打折扣
對于相關(guān)收購業(yè)務(wù)中涉及的業(yè)績承諾和業(yè)績補償問題，近年來，監(jiān)管部門也出臺了相關(guān)規(guī)定。如《深圳證券交易所上市公司規(guī)范運作指引（2020年修訂）》中明確，上市公司及其股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員、重大資產(chǎn)重組有關(guān)各方、上市公司購買資產(chǎn)對應(yīng)經(jīng)營實體的股份或者股權(quán)持有人等應(yīng)當(dāng)嚴格履行其作出的各項承諾，采取有效措施確保承諾的履行，不得擅自變更或者解除。
記者注意到，因未履行一花科技所涉業(yè)績補償義務(wù)，深交所曾于2021年11月5日對其原股東張偉文、印宏進行通報批評，并于2021年11月17日，向原股東劉剛發(fā)出監(jiān)管函，相求相關(guān)方及時整改。此外，2021年12月27日，大連證監(jiān)局也對張偉文、印宏給予責(zé)令改正的監(jiān)管措施，要求張偉文和印宏提交書面整改報告，并明確業(yè)績補償計劃和時間。
“近年來，監(jiān)管部門不斷從政策層面封堵隨意變更業(yè)績補償和業(yè)績承諾的‘后門’，就是為了進一步保障投資者和上市公司利益，也代表著監(jiān)管思路和導(dǎo)向。”前述市場人士認為，嚴格業(yè)績承諾和業(yè)績補償制度，可以有效防止交易價格的虛高，也會讓重組并購更加理性，價格更加合理。
“業(yè)績承諾不能隨意調(diào)整，業(yè)績補償更不能打折扣。近年的司法實踐中，幾乎所有的生效判決，都支持了上市公司的合理追償訴求，并要求有關(guān)業(yè)績承諾方全面履行補償責(zé)任。”遼寧同方律師事務(wù)所律師胡明明在接受《證券日報》記者采訪時也表示，相關(guān)規(guī)定明確上市公司重大資產(chǎn)重組、收購中按照業(yè)績補償協(xié)議作出的承諾不得變更或豁免，目的就是在制度層面強化對上市公司和中小投資者的保護。
（編輯 田冬 上官夢露）
關(guān)鍵詞： 提起訴訟
